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发布人汪新春
公司无锡膜科光电科技有限公司
职位技术销售
城市无锡市
发布时间2024/10/21 14:03
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李远波律师

挂名法定代表人涤除登记是否可以采取公力司法救济途径,深圳李远波律师186********(同微信)一般情况下,变更法定代表人属于公司内部自治事项,应由公司决定,不属于人民法院民事诉讼受理的范围,但针对不参与实际经营,亦不是董事、股东的“挂名法定代表人”是否可以采取一种合适的方式涤除法定代表人身份,2024年7月1日新公司法的实施弥补了这一法律空白。挂名法定代表人涤除登记由法定代表人辞任、办理变更或涤除登记两个环节组成。根据新《公司法》第三十五条规定,挂名法定代表人去名登记的实现要经过公司董事会、股东会作出变更决议,再向公司登记机关提交公司法定代表人签署的变更登记申请书、依法作出的变更决议或者决定等文件,申请法定代表人变更登记。由此可见,依法通过内部审议程序、办理变更登记是挂名法定代表人退出的常规路径。实践中,若公司不配合通过内部程序或办理变更登记中的任一程序,挂名法定代表人均难以实现退出。新《公司法》实施前,法定代表人辞任程序存在立法缺失,导致在司法实践中的诸多问题的裁判观点未能统一,例如法定代表人涤除或变更是否属于民事诉讼受理范围、是否应当支持涤除或变更的诉请、判决后如何衔接执行等。新《公司法》实施后,法定代表人的任职以及辞任规则已明确,法定代表人如何依法单方辞任的难题已得到解决。法定代表人涤除登记是指公司登记机关将公司法定代表人登记备案事项从系统中清除的行为,无论是否存在继任人选,直接涤除法定代表人的工商登记事项,而非依据公司内部自治决议办理工商变更的常规工商变更事项。1、法定代表人的任职基础是担任代表公司执行公司事务的董事或者经理新《公司法》规定法定代表人由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任,即法定代表人的担任依赖于其董事或经理的职位,且董事必须是代表公司执行事务的董事,即实际参与公司经营管理的董事。法定代表人与代表公司执行事务的董事或经理的职位绑定意味着实践中未实际参与公司经营管理的挂名法定代表人不具备担任公司法定代表人的实质要件,从而为裁判挂名法定代表人免职提供了相应的理由。若法定代表人为未担任公司执行事务的董事或经理的挂名法定代表人,其任职法定代表人的基础将不复存在,新《公司法》实施后该规则已被各地法院广泛适用。在2024年7月17日裁判的(2024)云0102民初11694号一案中,法院认为法定代表人既不是公司的股东也不是员工,与公司不具有实质关联,支持了涤除被告法定代表人、董事长兼总经理身份的请求。2、法定代表人的辞任可通过自主辞去董事或经理的职位实现新《公司法》规定担任法定代表人的董事或者经理辞任的,视为同时辞去法定代表人,进一步从辞任的角度深化了法定代表人职位的从属和依附的特性,同时亦为法定代表人自主辞任提供了解除路径。根据新《公司法》第七十条,董事的辞任属于单方行为,公司收到董事发出的辞任通知之日辞任生效,而经理的自主辞任则可基于其劳动合同关系的解除而实现。因此,挂名法定代表人可自主通过辞去董事、经理的职务实现法定代表人职务辞任。挂名法定代表人无需再通过公司内部决议程序便能实现依法辞任。实践中法院亦逐步使用该规则。在(2024)苏01民终11547号判决书中,法院认为公司总经理辞任后,总经理亦同时丧失了继续担任法定代表人的任职基础,故其诉请要求公司涤除其作为公司法定代表人的登记事项合法有据。3、原法定代表人辞任后公司应确定新的法定代表人为解决公司在原法定代表人单方辞任后法定代表人空缺的问题,新《公司法》增加了确定新法定代表人的期限为法定代表人辞任之日起三十日内的规则。确定新法定代表人的义务承担主体为公司,对于原法定代表人而言,其自主辞任后的涤除登记,不应因公司未及时确定新的法定代表人而受阻。此规则使得挂名法定代表人涤除登记不再受到公司未确定新的法定代表人限制,为法定代表人单方辞任的应用提供了规范支持。新《公司法》实施后法院对此问题的裁判观点亦逐步转变。在2024年9月18日的(2024)苏1311民初5096号判决中,法院认为原法定代表人离职后与公司不存在实质关联,公司应依法及时选任新的法定代表人并按照规定进行变更登记,因公司未选任新的法定代表人,对于原法定代表人要求涤除登记事项,法院予以支持。综上,新《公司法》实施后,明确了法定代表人的任职基础、确立了法定代表人的单方辞任规则并增加了公司确定新法定代表人的义务,使得挂名法定代表人涤除登记路径中的自主辞任阻碍已被基本消除,司法实践在新增规则下的裁判思路趋于统一。那法定代表人涤除登记是指公司登记机关将公司法定代表人登记备案事项从系统中清除的行为,无论是否存在继任人选,直接涤除法定代表人的工商登记事项,而非依据公司内部自治决议办理工商变更的常规工商变更事项。1、被冒名登记为法定代表人。如果被冒名登记为法定代表人,可以通过相关法律程序申请撤销登记。2、挂名法定代表人。如果只是挂名法定代表人,可以通过法律程序申请涤除登记。3、法定代表人改选或被罢免后,公司未及时变更登记,在这种情况下,可以申请涤除登记。4、任期内辞任。如果法定代表人在任期内辞任,可以申请涤除登记。5、任期届满拒绝续任。如果任期满且拒绝续任担任法定代表人,也可以申请涤除登记。法定代表人涤除登记的法律后果:涤除登记的法律后果是解除法定代表人作为法定代表人的法律地位,将其从公司法定代表人的登记中删除。这一行为并不要求必须同时登记新的法定代表人,而是对公司内部管理陷入混乱时提供的一种救济途径。实际操作中的注意事项1、提交虚假材料。如果提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得市场登记主体,受影响的自然人、法人和其他组织可以向登记机关提出撤销市场主体登记的申请。2、调查与公示。登记机关在受理申请后,会进行调查,并在必要时通过国家企业信用信息公示系统向社会公示,公示期为45日。如果没有异议,登记机关可以撤销市场登记。
李远波律师

借条避坑指南:10个必须写清的要点 186********(同微信)一、 法律效力基础要件主体身份(借、贷)双方锁定:必须写明双方身份证全名+身份证号(不可写昵称或曾用名)如出借人:【】,身份证号42xxx;借款人:【】,身份证号110xxx借款性质定性:开篇写明"为明确借款事实,特立此据",避免被认定为投资款或赠与禁用模糊表述:"资金周转""经济往来"等易引发争议的措辞二、核心条款防篡改设计金额双重确认:同时采用大小写(大写优先):"人民币贰拾万元整(¥200,000.00)"防伪技巧:大写数字后加括号标注币种,如"(人民币)"利息计算公式:年利率不得超LPR四倍、合规写法:"按月利率1.2%计息(年利率14.4%)"禁止条款:砍头息、利滚利(复利需双方明确约定)三、履约保障机制还款期限与方式:精确到日:"于【】年【】月【】日前还清本息"、分期付款需列明:"每月【】日前还款【】元(含本金及利息)"违约责任量化:逾期违约金与利息可并行:"逾期按日万分之五支付违约金,并继续计付利息"法律上限:总成本(利息+违约金)不得超过LPR四倍四、担保条款实务要点担保人保证责任:担保人需亲笔签署:"担保人【】自愿承担连带责任担保或一般保证"保证期间:明确约定"担保期限至借款到期后【】年"抵押物登记规则:房产抵押必须写明:"以粤(2025)【】市不动产权第【】号房产抵押,并办理抵押登记"禁止条款:流押条款(如到期不还抵押物归出借人)五、证据链闭环设计资金交付凭证:注明交付方式:"借款已通过招商银行账户6228xxx向【】账户6217xxx转账支付"现金交付必加:"【】已当场签收现金并确认无异议"司法管辖法院约定约定:约定有利管辖:"如发生争议,由出借人所在地人民法院管辖"备注:当然也可以约定【】仲裁院仲裁(一裁终局避免二审)送达地址锁定:"双方确认本协议载明地址为法律文书送达地址"六、特殊风险防控借款用途合法性:必须写明合法用途如:"用于家庭装修";禁用表述:"资金周转""生意投资"等模糊用语夫妻共债确认:配偶签字条款:"借款人配偶【】确认知晓并同意共同承担还款责任"法律依据:《民法典》第1064条七、签字规范与证据保全签署规范:借款人、担保人每页骑缝捺印;使用不易褪色笔(推荐黑色中性笔)证据保全:留存身份证复印件(正反面);转账凭证、聊天记录等同步归档八:借条自查清单1、双方身份证(含保证人)信息完整2、金额大小写一致且无涂改3、利率未超LPR四倍4、抵押物已办理登记5、配偶或担保人签名确认6、资金交付凭证对应7、约定有利管辖法院

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